Реструктуризация облигаций и мировое соглашение по закону "О банкротстве"

АНАЛИЗ МИРОВОГО СОГЛАШЕНИЯ, ПРИВЕДЕННЫЙ В ДАННОЙ СТАТЬЕ, ПРЕДСТАВЛЯЕТ СОБОЙ ИНТЕРЕСНЫЙ МАТЕРИАЛ ДЛЯ ОЦЕНКИ ЭФФЕКТИВНОСТИ МИРОВОГО СОГЛАШЕНИЯ, ЗАКЛЮЧАЕМОГО В ХОДЕ ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА, КАК ИНСТРУМЕНТА РЕСТРУКТУРИЗАЦИИ, ПОНИМАНИЯ РИСКОВ ВЛАДЕЛЬЦЕВ ОБЛИГАЦИЙ.

23 декабря 2009 г. Арбитражный суд Хабаровского края утвердил мировое соглашение, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 октября 2002 г. "№"127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"(далее - Закон "№"127-ФЗ) прекратило процедуру банкротства Открытого акционерного общества "Амур-металл".

Данное событие значимо для российского рынка облигаций, так как впервые было заключено мировое соглашение, которое урегулировало отношения между эмитентом трех выпусков облигаций и его кредиторами - держателями этих облигаций.

ОБЛИГАЦИИ АМУРМЕТАЛЛА НА ДАТУ ВВЕДЕНИЯ НАБЛЮДЕНИЯ

В 2008 г. Амурметалл столкнулся с резким падением спроса на производимую продукцию при одновременном снижении цен на нее. По состоянию на 1 января 2009 г. предприятие имело значительные заимствования как по банковским кредитам, так и по облигациям. В частности, в обращении находились 3 выпуска облигаций на общую сумму 6,5 млрд руб. (табл. 1).

В отсутствие возможности рефинансировать долги Амурметалл в течение I кв. 2009 г. вел переговоры о реструктуризации обязательств по облигациям. Держателям облигаций предлагалась схема с выкупом 10% ранее размещенных облигаций и обменом оставшихся облигаций на новые облигации, которые выпускаются специально для реструктуризации.

В апреле 2009 г. Амурметалл разместил облигации серии 07 своей аффилированной компании ООО "Торговый дом Амурметалл"(далее - Торговый дом) на общую сумму 6 млрд руб. По облигациям серии 07 установлена ставка купонных выплат в размере 18% годовых. Поручителем по этим облигациям так же, как по бумагам серии 01 и серии 03, выступило ООО "Сибирско-Амурская Сталь".

Амурметалл выдал Торговому дому заем в размере 6 млрд руб. под 13% годовых. В тот же день на эти средства последний приобрел облигации серии 074. Однако планируемая реструктуризация не состоялась и 29 июня 2009 г. Арбитражный суд Хабаровского края по заявлению одного из кредиторов в отношении Амурметалла ввел процедуру наблюдения.

Таким образом, по состоянию на дату введения процедуры наблюдения в обращении находились 4 выпуска облигаций Амурметалла на общую сумму 12,5 млрд руб.

РЕЕСТР КРЕДИТОРОВ АМУРМЕТАЛЛА

После появления информации о введении процедуры банкротства руководство компании заявило о том, что Амур-металл планирует заключить со всеми кредиторами мировое соглашение. Арбитражный суд Хабаровского края рассмотрел все требования кредиторов Амурметалла, в результате был составлен реестр кредиторов.

Среди прочих требований о включении в реестр кредиторов было заявлено и требование Торгового дома на сумму 6,2 млрд руб. по облигациям серии 07. Данное требование было оспорено двумя физическими лицами - кредиторами Амурметалла. По результатам рассмотрения заявления Торгового дома Арбитражный суд Хабаровского края 23 октября 2009 г. вынес определение, в соответствии с которым включил в реестр упомянутые требования по облигациям серий 01,02,03, а по облигациям серии 07 отказал во включении требований в реестр кредиторов. При этом в мотивировочной части определения суд указал на незаключенность договоров займа.

Был сформирован реестр кредиторов Амурметалла, который в обобщенном виде представлен в табл. 2.

Важно понимать структуру кредиторов, включенных в реестр кредиторов (далее - конкурсные кредиторы), потому что решение на собрании кредиторов по вопросу о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов при обязательном согласии всех залоговых кредиторов. Правом голоса на собрании кредиторов обладают конкурсные кредиторы и уполномоченные органы.

В рассматриваемом случае доля требований банков - кредиторов Амурметалла по кредитам, обеспеченным залогом, предоставленным Амурметаллом, составляла 58%. Поэтому голоса держателей облигаций не имели практического значения для заключения мирового соглашения. В связи с этим держатели облигаций не имели реальных рычагов для отстаивания своих предложений о внесении изменений в проект мирового соглашения.

МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ

Как уже указывалось в начале статьи, 23 декабря 2009 г. Арбитражный суд Хабаровского края утвердил мировое соглашение между Амурметаллом и конкурсными кредиторам (далее - Мировое соглашение).

Этим соглашением зафиксирована задолженность Амурметалла перед конкурсными кредиторами и иными лицами12 по состоянию на дату введения наблюдения. Вся задолженность Амурметалла была отнесена Арбитражным судом Хабаровского края к третьей очереди.

Мировым соглашением был установлен график погашения требований конкурсных кредиторов13, согласно которому Амурметалл обязан погашать требования по основному долгу с 15 мая 2011 г. по 15 августа 2015 г. Погашение процентов, начисленных на дату введения процедуры наблюдения (25 июня 2009 г.), должно производиться после погашения суммы основного долга с 15 августа по 15 ноября 2015 г. Погашение процентов, начисленных с момента (даты) введения процедуры наблюдения по дату утверждения Мирового соглашения, должно производиться после погашения суммы основного долга, процентов, начисленных на дату введения процедуры наблюдения с даты окончательного погашения основного долга, но не позднее 15 августа 2016 г.

ЛИЦА, НЕ УЧАСТВУЮЩИЕ В МИРОВОМ СОГЛАШЕНИИ

За рамками Мирового соглашения остались некоторые лица, действия (бездействие) которых могут оказать влияние на Мировое соглашение.

Нереестровые кредиторы

Мировое соглашение является обязательным для Амурметалла (должника), всех конкурсных кредиторов (независимо от того, голосовали ли они на собрании кредиторов, голосовали против или не участвовали в голосовании)15.

Ряд кредиторов Амурметалла не предъявили свое требование о включении требования к Амурметаллу в реестр кредиторов (далее - нереестровые кредиторы):общая сумма требований -354 млн руб., из них требований по облигациям - 153 млн руб.

На нереестровых кредиторов условия Мирового соглашения не распространяются, они не связаны его условиями. Включение в соглашение положений, которые были бы направлены на изменение порядка исполнения должником обязательств перед нереестровыми кредиторами, противоречило бы основам договорного права17. Такие положения недействительны в силу ст. 168 ГК РФ.

Так как Мировое соглашение не затрагивает порядок удовлетворения требований нереестровых кредиторов, эти лица, не связанные графиком погашения денежных обязательств Амурметалла, вправе требовать исполнения денежного обязательства у компании, а при неисполнении такого требования, подтвержденного судебным решением, - инициировать введение новой процедуры банкротства должника.

Внешэкономбанк

При подготовке Мирового соглашения важным мотивирующим фактором для кредиторов была информация о том, что Государственная корпорация "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)"(далее -ВЭБ) выделит Амурметаллу кредит. Преамбула Мирового соглашения также содержит указание на "намерение Должника получить от Государственной корпорации "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)"финансирование на цели завершения инвестиционной программы и восстановление финансовой устойчивости в сумме не более 5,0 млрд руб. сроком до 7 лет".

Несмотря на приведенное выше намерение Амурметалла, ВЭБ не является стороной Мирового соглашения. Закон определяет, что в мировом соглашении могут участвовать третьи лица, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением18. Третьи лица также могут предоставлять поручительства или гарантии исполнения должником обязательств по мировому соглашению либо иным образом обеспечить их надлежащее исполнение. ВЭБ не является третьей стороной в Мировом соглашении, поэтому не несет обязанностей по нему.

ЧТО СТАЛО С ОБЛИГАЦИЯМИ

Подход к облигациям (серий 01, 02, 03) в Мировом соглашении обобщенный19, несмотря на существенные различия по данным ценным бумагам. Так, например, облигации серии 01 должны были быть погашены, облигации серий 01 и 03 обеспечены поручительством, а облигации серии 02 не имеют обеспечения.

На 25 июня 2009 г. (дату введения процедуры наблюдения) зафиксирована задолженность Амурметалла в сумме номинальной стоимости облигаций, купонного дохода, начисленного к уплате на это число в соответствии с условиями выпуска облигационных займов, и штрафных санкций (неустоек), установленных Арбитражным судом Хабаровского края.

Установлено, что с момента введения процедуры наблюдения (26 июня 2009 г.) до утверждения Мирового соглашения Арбитражным судом Хабаровского края начисляются к уплате проценты в соответствии с условиями облигационных займов.

Ни закон, ни Мировое соглашение не определяют "правовую судьбу"облигаций Амурметалла после заключения Мирового соглашения. В результате образовалась правовая неопределенность относительно рассматриваемых ценных бумаг. В связи с этим для определения правового статуса облигаций необходимо основываться на общих положениях действующего законодательства.

Облигации серии 01

В соответствии с Решением о выпуске облигаций серии 01 определена дата погашения - 26 февраля 2009 г. Амурметалл облигации серии 01 не погасил и не произвел выплату купона.

На основании действующего законодательства облигации серии 01 существуют как ценные бумаги (объекты гражданских прав). Они не ограничены в обороте, следовательно, являются объектами гражданско-правовых сделок:могут передаваться по договору купли-продажи, мены, в качестве отступного и пр. Сделки с облигациями серии 01 могут совершаться на ММВБ в разделе торгов, предназначенных для дефолтных облигаций (раздел "Д-облигации") в силу действующих на бирже правил. Но такие сделки могут также совершаться вне биржи.

Исполнение обязательств по облигациям серии 01 были обеспечены поручительством ООО "Сибирско-Амурская Сталь"(далее - поручитель).

По условиям Решения о выпуске облигаций серии 01 поручитель обязался солидарно с Амурметаллом отвечать перед владельцами облигаций серии 01 за неисполнение или ненадлежащее исполнение Амурметаллом обязательств по данным облигациям, в том числе если Амурметалл не выплатит купонный доход и не погасит номинальную стоимость облигаций серии 01. Требования к поручителю должны были представлены владельцами облигаций серии 01 в течение 90 дней с даты погашения указанных ценных бумаг. Требования, предъявленные к поручителю по истечении указанного срока не подлежат рассмотрению. Решением о выпуске облигаций серии 01 также установлено, что поручительство прекращается по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации. Мировое соглашение существенно увеличило сроки погашения обязательств Амурметалла по облигациям серии 01, Амурметалл также обязуется выплатить проценты по ставке рефинансирования21.

Таким образом,есть основания утверждать, что поручительство по облигациям серии 01 прекратилось, так как основное обеспечиваемое обязательство изменилось с неблагоприятными для поручителя последствиями без его согласия22.

Облигации серии 02

В соответствии с Решением о выпуске облигаций серии 02 определена дата погашения - 26 февраля 2010 г. Амур-металл не произвел погашение облигаций серии 01 и выплату нескольких купонных выплат.

На основании изложенной логики облигации серии 02 также существуют как ценные бумаги и могут являться объектами гражданско-правовых сделок.

Облигации серии 03

В соответствии с Решением о выпуске облигаций серии 03 определена дата погашения - 15 апреля 2011 г. Амурметалл не осуществил несколько купонных выплат.

Исполнение обязательств по облигациям серии 03 также было обеспечено поручительством. Есть основания полагать, что поручительство прекратилось, так как основное обеспечиваемое обязательство изменилось с неблагоприятными для поручителя последствиями без его согласия23.

Мировое соглашение прямо не вносит коррективы в Решение о выпуске облигаций серии 03, однако фактически они есть:изменяется порядок и срок погашения номинальной стоимости, порядок определения размера купонных выплат и пр.

Согласно вышеизложенной логики облигации серии 03 также существуют как ценные бумаги и могут являться объектами гражданско-правовых сделок.

Облигации серии 07

В Мировом соглашении не упоминаются облигации серии 07 как обязательство Амурметалла:ни в реестре требований конкурсных кредиторов (см. выше), ни вне этого реестра. В ежеквартальной отчетности Амурметалла за IV кв. 2009 г.24 облигации серии 07 не указаны25. Исходя из этого можно было бы прийти к выводу, что эти ценные бумаги аннулированы, Амурметалл не несет обязательств по выплате общей номинальной стоимости и по выплате купонного дохода по ним. Однако компания периодически раскрывает информацию в отношении указанных ценных бумаг. Например, 17 февраля 2010 г. было опубликовано сообщение об изменении условий обеспечения обязательств по облигациям серии 07:в отношении поручителя -ООО "Сибирско-Амурская Сталь"- Арбитражным судом Хабаровского края возбуждено дело о признании его банкротом26.

Постараемся разобраться в ситуации, основываясь на общих положениях российского законодательства.

Амурметалл произвел эмиссию облигаций серии 07 на основании установленных в Российской Федерации правил, что зафиксировано в надлежащих эмиссионных документах и подтверждается ФСФР. Следовательно, в обороте появились соответствующие объекты гражданских прав - ценные бумаги. Прекращение их действия (аннулирование, погашение, признание выпуска несостоявшимся или недействительным) производится в установленном законодательством порядке27. Арбитражный суд Хабаровского края рассмотрел заявление Торгового дома о включении его требования по облигациям серии 07 в реестр требований кредиторов Амурметалла. В этом требовании Торговому дому было отказано. Арбитражный суд не выносил решения, прекращающего действие облигаций серии 07. Амурметалл не раскрывал информацию, которая свидетельствовала бы о прекращении обязательств по облигациям серии 07. Таким образом, основания для списания облигаций серии 07 со счета депо Торгового дома28 отсутствуют, значит, он является собственником облигаций серии 07. Следовательно, у Амурметалла есть обязательства перед собственниками облигаций серии 07 по выплатам купонного дохода и погашению номинальной стоимости облигаций серии 07 в соответствии с условиями Решения о выпуске облигаций серии 07. Обязательства по облигациям серии 07 не связаны Мировым соглашением.

В связи с тем что Торговый дом в части требования к Амурметаллу по облигациям серии 07 не связан Мировым соглашением29, он вправе предъявить компании требование о погашении облигаций серии 07 в соответствии с условиями Решения о выпуске указанных ценных бумаг.

В случае если в отношении Торгового дома будет введена процедура банкротства, указанное требование к Амурметаллу должно быть заявлено в установленном законом порядке, а требование Амурметалла по возврату займа будет отнесено в третью очередь30, зачет встречных требований осуществить будет невозможно в силу прямого запрета31.

Мировое соглашение прекратило процедуру банкротства. По нашему мнению, отсутствуют ограничения на оборот облигаций серии 0732.

РАСТОРЖЕНИЕ МИРОВОГО СОГЛАШЕНИЯ И ПОСЛЕДСТВИЯ НЕИСПОЛНЕНИЯ МИРОВОГО СОГЛАШЕНИЯ

В соответствии с Законом "№"127-ФЗ расторжение Мирового соглашения по договоренности между отдельными конкурсными кредиторами и Амурметаллом не допускается. Мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом в отношении всех конкурсных кредиторов по их заявлению, если на дату утверждения Мирового соглашения они обладали не менее 1/4 требований конкурсных кредиторов к Амурметаллу33. Конкурсные кредиторы вправе подать соответствующее заявление о расторжении Мирового соглашения в случае неисполнения или существенного нарушения Амурметаллом условий Мирового соглашения в отношении требований конкурсных кредиторов, составлявших в совокупности не менее указанной выше доли требований34.

Мировое соглашение признало существенными35 следующие нарушения Амурметалла:

- однократное нарушение графика платежей;

- утрату обеспечения (актуально только для кредитов, обеспеченных залогами);

- предъявление заявления о признании Амурметалла банкротом;

- принятие решения о реорганизации, ликвидации Амурметалла или уменьшении уставного капитала без письменного согласования с советом директоров Амурметалла.

В случае если Мировое соглашение будет расторгнуто, Арбитражный суд Хабаровского края возобновит производство по делу о банкротстве Амурметалла в стадии наблюдения36. Конкурсные кредиторы вправе заявить свои требования к Амурметаллу в новом деле о банкротстве в составе и размере, которые предусмотрены Мировым соглашением.

Закон подробно не регламентирует последствия неисполнения мирового соглашения. Устанавливается лишь, что в случае неисполнения мирового соглашения должником конкурсные кредиторы могут без расторжения мирового соглашения предъявить свои требования в размере, предусмотренном Мировым соглашением, и общем порядке, установленном процессуальным законодательством37. Мировое соглашение не содержит регламентации последствий неисполнения Мирового соглашения.

ВЫВОДЫ Приведенный анализ Мирового соглашения показывает, что действующее законодательство о несостоятельности и законодательство о рынке ценных бумаг не приспособлены для эффективной реструктуризации обязательств, вытекающих из облигаций. На практике возникает огромное количество серьезных вопросов относительно правовых последствий заключения мирового соглашения, которые могут поставить под угрозу исполнение условий мирового соглашения. По нашему мнению, целесообразна разработка специально правовой регламентации последствий заключения мирового соглашения для обращения облигаций.